冒充警察骗奸妇女如何定性？
【案情】：
王某冒充公安局刑警队长，以检查为由将某洗头房老板赵女哄到外面骗奸。后赵女与其丈夫说起王某的体貌特征，发现上当受骗，遂报警。王某承认自己冒充警察与赵女发生了性关系，但说赵女是自愿的，不是强奸。（4月13日《人民法院报》Ｂ４版刊登）
【争议】
对王某冒充警察骗奸妇女的行为如何定性，存在分歧。第一种意见认为，王某为了谋取非法利益，冒充国家机关工作人员进行诈骗行为，侵犯了国家机关的威信及正常活动，应以招摇撞骗罪论处。第二种意见认为，王某冒充国家机关工作人员，违背妇女意志，与其发生性行为，应以强奸罪论处。第三种意见认为，王某与赵女发生性关系是她自愿的，且王某只冒充警察骗奸一次也不构成招摇撞骗罪，其行为不构成犯罪。
【评析】
笔者认为该案定招摇撞骗罪较妥当，理由如下：
首先，强奸罪的客观方面表现违背妇女意志，采取暴力、胁迫或其他手段，强行与妇女发生性交的行为。犯罪行为中的其他手段，是指除暴力、胁迫手段以外，足以使妇女处于无法反抗或利用妇女不知反抗的状态进行的奸淫的一切手段。“欺骗”方法能否视为强奸罪客观方面的“其他手段”，应当具体分析。“欺骗”方法的关键要看这种欺骗手段有无使妇女对性关系的实际性质产生认识错误。如果使妇女产生了这种认识错误，而乘机奸淫的，应视为“其他手段”。如：使用欺骗方法，使妇女误以为性关系是治病、体检等所必需的方法，或利用诈术，冒充妇女丈夫而使妇女感到妻子有义务与之发生性关系，而乘机奸淫的，均应构成强奸罪，因为这种性行为也是以违背妇女真实意志为前提的。倘若这种欺骗方法并未使妇女对性关系的实际性质发生认识错误的，一般不应视为“其他手段”。因为这种情况下，妇女是完全可以而且也应当拒绝同行为人发生性关系的，她这所以没有拒绝，往往是自己另有所图，或对性生活态度不够严肃，因而她实际上并不反对这种行为。如“谈朋友”、“帮助办事”等，欺骗妇女，乘机奸淫的，不宜定为强奸罪。
其次，该案是否违背赵女意志有两个疑点：一是王某骗奸的理由是检查。赵女与王某发生性关系无非有两种目的，1、赵女所开洗头房存在色情服务或者其他违法行为，惧怕检查；2、赵女想利用与王某发生性关系，达到以后能够更好的逃避检查。不管赵女的目的是哪种，赵女都是为了其自身的利益和王某发生性关系的。那么，王某冒充警察的行为并未使赵女对性关系的实际性质发生认识错误，可以说赵女的行为是自愿的。因为赵女完全可以拒绝王某的要求，但赵女为了达到逃避检查的目的与王某发生性关系，只不过是为了其他利益而放弃另外的权利。如：赵女误认为与王某发生性关系后，王某会以警察身份保护其违法行为，或不与其发生性关系就会被查处等。假如王某以检查理由提出性要求遭到拒绝后奸淫赵女，则构成强奸罪，反之，则不构成。二是赵女报警的原因是王某不是警察，而不是王某与其发生了性关系。为什么在发现王某不是警察后才报警，而不是在发生性关系后立刻报警，就是因为赵某在发生性关系时，误认为王某能够帮助其逃避检查，而现在王某是冒充的警察，赵女当然认为自己上当受骗了，所以不能以赵女的报案来说明王某的行为违背了其意志。赵女与王某发生性关系之所以没有反抗，不是因为王某冒充的警察身份让其不敢反抗，而是因为赵女想利用王某的警察身份逃避检查，主要原因还是为了其他利益。
第三，王某在主观方面是否具有强奸的故意表现不明显。因为该案并没有发生其他的暴力、胁迫行为，对于王某当时的想法无法印证，不能以推定原则来确定王某的主观故意。招摇撞骗罪的主观恶性一般限制在“骗”的范围内，如果行为人主观上具有强奸的故意，冒充司法人员，逼迫他人与之发生性关系，应以强奸罪论处。既然不能确定王某的强奸故意，就不能定强奸罪。而招摇撞骗罪的主观方面表现为故意，其犯罪目的是为了谋取非法利益。这里所说非法利益，不单指物质利益，也包括各种非物质利益，例如玩弄异性就是其中之一。
综上，王某强奸的主观故意不明显，不能确定是否违背了赵女的意志，不宜按强奸罪论处。而王某冒充人民警察进行招摇撞骗活动，以获得某种非法利益为目的的行为，构成招摇撞骗罪。
（作者单位：江西省南康市人民法院 彭行锋）
银川市贺兰山岩画保护条例
宁夏回族自治区银川市人大常委会
银川市人民代表大会常务委员会公告
《银川市人民代表大会常务委员会关于修改<银川市贺兰山岩画保护条例>的决定》，于2012年3月16日银川市第十三届人民代表大会常务委员会第三十次会议通过，2012年6月20日宁夏回族自治区第十届人民代表大会常务委员会第三十次会议批准，现予公布，自公布之日起施行。
银川市人民代表大会常务委员会
二O一二年七月六日
银川市贺兰山岩画保护条例
第一条 为了加强本市行政区域内贺兰山岩画的保护管理，根据《中华人民共和国文物保护法》等有关法律、法规，结合本市实际，制定本条例。
第二条 本条例所称贺兰山岩画，是指分布在银川市行政区域内贺兰山东麓诸山口及荒漠草原上，由古代人类用石器、金属器磨刻、凿刻或者使用颜料绘制在岩石上的，反映当时人类活动及自然、社会形态的图画、符号等历史文化遗存。
第三条 银川市人民政府文物行政部门是本市行政区域内贺兰山岩画保护管理的主管部门，贺兰山岩画管理机构（以下简称岩画管理机构）具体负责贺兰山岩画的保护和管理，受市文物行政部门委托行使行政处罚权。贺兰山岩画保护工作受市级以上文物行政部门的监督管理。
县、区人民政府应当协助做好本辖区内贺兰山岩画的保护管理工作。
市规划、国土资源、发展和改革、建设、环保、园林、水务、公安、工商、民政、旅游等行政部门应当按照各自的职责，协同做好贺兰山岩画的保护工作。
第四条 市人民政府应当将贺兰山岩画保护管理经费列入本级财政预算。
鼓励社会组织和个人为贺兰山岩画保护提供捐赠、赞助。捐赠、赞助的款物应当用于贺兰山岩画的保护和管理，任何单位和个人不得挪用。
第五条 贺兰山岩画属于国家所有。任何单位和个人都有保护贺兰山岩画的义务，对违反本条例的行为有制止、检举和控告的权利。
第六条 对在贺兰山岩画保护工作中成绩突出的单位和个人，由县级以上人民政府或者文物行政部门给予表彰、奖励。
第七条 市文物行政部门和岩画管理机构应当根据贺兰山岩画保护范围会同有关单位编制贺兰山岩画总体保护规划和分区保护规划。贺兰山岩画总体保护规划和分区保护规划应当与贺兰山国家级自然保护区保护规划相协调。
第八条 岩画管理机构应当在贺兰山岩画保护范围内，树立保护标志、界桩及其他保护设施，并建立贺兰山岩画档案。
第九条 贺兰山岩画是不可再生的文化遗存，禁止任何单位和个人有下列行为：
（一）盗窃、哄抢、私分或者非法侵占贺兰山岩画；
（二）买卖贺兰山岩画；（三）脱模复制贺兰山岩画；（四）挖掘、撬砸、刻划、涂污、故意踩踏贺兰山岩画；
（五）在与贺兰山岩画共存的自然环境中移动贺兰山岩画，但需对贺兰山岩画采取保护性措施的除外；
（六）其他危害贺兰山岩画的行为。
第十条 在贺兰山岩画保护范围内，禁止下列行为：
（一）采石、挖砂；
（二）放牧、掘土、建坟、采伐、垦荒、演习、练车；
（三）移动、损坏贺兰山岩画的保护标志、界桩及其他保护设施；
（四）排放污水、废气、倾倒垃圾废物；
（五）存放易燃易爆物品和其他危险品；
（六）其他有碍贺兰山岩画等文物古迹安全和破坏与贺兰山岩画共存的自然环境风貌的活动。
第十一条 在贺兰山岩画保护范围内不得擅自进行与贺兰山岩画保护无关的建设工程或者爆破、钻探、挖掘等作业。
第十二条 经批准在贺兰山岩画保护范围内进行的道路、供电、供水、防洪、通讯等公共建设工程项目，施工过程中，施工单位不得危及贺兰山岩画及其他文物的安全，不得破坏与贺兰山岩画共存的自然环境风貌。
第十三条 施工单位在施工中发现岩画或者疑似岩画及其他文物，应当立即停止施工，保护现场，并向市文物行政部门或者岩画管理机构报告。市文物行政部门或者岩画管理机构在接到报告后，应当立即赶赴现场，提出保护措施，必要时可通知公安部门协助保护现场。
第十四条 在划定的贺兰山岩画保护范围内，凡不符合保护贺兰山岩画及其他文物古迹、自然环境风貌要求的建筑物、构筑物，应当改造或者征收。
第十五条 经批准在贺兰山岩画保护范围内进行考古调查、发掘勘探等活动的，应当由市文物行政部门和岩画管理机构派专业人员参与。
第十六条 单位和个人对贺兰山岩画进行复制、影视拍摄等活动，应当经岩画管理机构同意并报市级以上文物行政部门批准，在确保文物安全的条件下严格按照有关规定进行。
禁止任何单位和个人拓印贺兰山岩画，但是文物保护研究单位作为科研资料除外。
第十七条 公安、工商、文物、海关等部门依法收缴的贺兰山岩画，应当在结案三十日内无偿移交岩画管理机构登记收藏。
对散失在民间的贺兰山岩画，由岩画管理机构负责收回，可给予一定的经济补偿。
第十八条 违反本条例第九条第（一）项规定构成犯罪的，依法追究刑事责任。
违反本条例第九条第（二）项规定构成犯罪的，依法追究刑事责任。尚不构成犯罪的，由工商行政部门没收违法所得，对违法经营额一万元以上的，处以违法经营额五倍罚款；违法经营额不足一万元的，处以二万元罚款。
违反本条例第九条第（四）、（五）项规定，由市文物行政部门给予警告，并处以五千元罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第十九条 违反本条例第十条第（一）、（二）项规定的，由国土资源、林业、民政、公安、环保等部门依法给予处罚。
违反本条例第十条第（三）项规定，移动、损坏贺兰山岩画保护标志、界桩及其他保护设施的，由市文物行政部门责令恢复原状或者赔偿损失，处以一千元罚款。
违反本条例第十条第（四）、（五）项规定的，由环保、公安部门依据有关规定予以处罚。
第二十条 违反本条例第十一条规定，由市文物行政部门责令改正，造成岩画损坏的，处以十万元罚款。
第二十一条 违反本条例第十二条规定的，由市文物行政部门责令改正，逾期不改正的，责令停止施工，处以五万元罚款。
第二十二条 违反本条例第十三条规定，在施工中发现贺兰山岩画及其他文物隐匿不报或者拒不上交，尚不构成犯罪的，由市文物行政部门会同公安部门追缴；情节严重的，处以五万元罚款。
第二十三条 违反本条例第十六条规定，擅自进行复制的，由市文物行政部门没收违法工具和制品，处以一万元罚款；擅自进行影视拍摄活动、拓印的，由市文物行政部门责令停止拍摄、拓印，给予警告，并没收拍摄、拓印的全部岩画资料；拒不改正的,处以二千元罚款。
第二十四条 违反本条例规定，造成贺兰山岩画及其他文物灭失、损毁的，依法承担民事赔偿责任；构成犯罪的依法追究刑事责任。
第二十五条 市文物行政部门和岩画管理机构的工作人员在文物管理工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十六条 拒绝、阻碍市文物行政部门和岩画管理机构的工作人员依法执行公务的，由公安部门依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十七条 当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请复议或者提起行政诉讼。逾期既不申请复议、也不提起诉讼又不履行处罚决定的，由做出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第二十八条 本市境内其他地区分布的岩画的保护，参照本条例执行。
第二十九条 本条例自2003年9月1日起施行。
